【案情】

2012年10月，陳某因盜竊家禽被治安拘留7日；同年11月，陳某因盜竊電動自行車被治安拘留15日；2014年3月，陳某因盜竊電動自行車（經(jīng)核價為1560元）被公安機關(guān)抓捕。

【分歧】

陳某到底應(yīng)受哪種處罰，現(xiàn)形成兩種不同觀點：

第一種認為，陳某的頭兩次盜竊發(fā)生在2012年，根據(jù)刑法中“從舊兼從輕”原則，應(yīng)適用1997年11月發(fā)布的《最高人民法院關(guān)于審理盜竊案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》的相關(guān)規(guī)定：“對于一年內(nèi)在公共場所扒竊或入戶盜竊三次以上的，應(yīng)當(dāng)認定為“多次盜竊”，以盜竊罪定罪。”之規(guī)定，因已經(jīng)超過一年期限，所以不構(gòu)成犯罪，應(yīng)當(dāng)給予治安處罰。

第二種認為，陳某在兩年之內(nèi)進行三次盜竊，并且最后一次盜竊發(fā)生在2014年3月，應(yīng)適用2013年4月4日起施行的《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理盜竊刑事案件適用法律若干問題的解釋》中的規(guī)定“二年之內(nèi)盜竊三次以上的，應(yīng)當(dāng)被認定為“多次盜竊”。”之規(guī)定，構(gòu)成了盜竊罪。

【評析】

第一，針對該案例，首先應(yīng)該知道，在刑法理論界早已達成共識，“多次盜竊”屬于“連續(xù)犯”，并且不論行為人的前次盜竊行為是否受到行政處罰。根據(jù)刑法89條第1款關(guān)于連續(xù)犯追訴時效的規(guī)定，說明法律承認連續(xù)犯為一個犯罪，即處斷的一罪。則該案的連續(xù)三次盜竊事實應(yīng)視為一個整體的行為，行為的結(jié)束時間應(yīng)為2014年3月。根據(jù)《關(guān)于適用刑事司法解釋時間效力問題的規(guī)定》第一條之規(guī)定“司法解釋是最高人民法院對審判工作中具體應(yīng)用法律問題和最高人民檢察院對檢察工作中具體應(yīng)用法律問題所作的具有法律效力的解釋，自規(guī)定或者發(fā)布之日起施行，效力于適用法律的施行期間。”應(yīng)當(dāng)適用兩年內(nèi)三次的規(guī)定。

第二，對于此種跨越法律解釋的連續(xù)犯，雖然法律界目前沒有很明確的規(guī)定，但是，可以比照“跨法犯”的規(guī)定處理。根據(jù)最高人民檢察院的《批復(fù)》第2條規(guī)定：“對于開始于1997年9月30日以前，連續(xù)到1997年10月以后的連續(xù)性犯罪，或者在1997年10月1日前后分別實行同種類數(shù)罪，其中罪名構(gòu)成重要條件、情節(jié)以及法定刑均沒有發(fā)生改變的，應(yīng)適用修訂刑法，一并進行追訴；罪名、構(gòu)成要件、情節(jié)以及法定刑已經(jīng)變化的，也應(yīng)適用修訂刑法，一并進行追訴”，由此可見，司法解釋已明確規(guī)定對于跨法犯中的連續(xù)性犯一律適用現(xiàn)行刑法處理。舉重明輕，跨越兩個刑法法律解釋的犯罪行為當(dāng)然的應(yīng)適用取代以新的刑法法律解釋，而誒有在溯及力的問題。

第三，現(xiàn)行刑法中“多次盜竊”是對79年《刑法》慣竊罪的取消后所作補充規(guī)定，由立法表達語境和本意，該案行為人多次產(chǎn)生盜竊行為，并且敢于反復(fù)的付諸實施，其行為已經(jīng)足以顯現(xiàn)行為人形成盜竊習(xí)慣性，具有比較較大的人身危險性，因而也有必要給予刑事處罰，否則，便是放縱行為人犯罪。
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綜上所述，此案在現(xiàn)在階段特殊情況下應(yīng)當(dāng)適用于2013年4月4日起施行的《最高人民檢查院、最高人民法院關(guān)于辦理盜竊案件適用法律的若干問題的解釋》的相關(guān)規(guī)定，追究陳某的一系列刑事責(zé)任。

相關(guān)刑事罪名：盜竊罪

相關(guān)刑事知識：連續(xù)犯

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