【案情】

柳某與丁某系好友關(guān)系。2014年2月，柳某盜竊一根金頸鏈急于銷贓，柳某找到丁某，謊稱其母有一根金頸鏈欲出售。丁某當即答應(yīng)，并將金頸鏈帶回家中。丁哥覺得金頸鏈來路不明，責令其退還柳某。次日，丁某找到柳某，柳某如實告知盜竊真相，并要求退還金頸鏈。此時，丁某趁機抓住柳某盜竊作案的把柄，逐起將金頸鏈占為已有之念，于是謊稱金頸鏈已由其哥交派出所。柳某怕事被揭露，不敢聲張。丁某占有金頸鏈至案發(fā)。經(jīng)鑒定該金頸鏈價值人民幣8000元。

【評析】

侵占罪與詐騙罪都以非法占有他人財物為目的，侵害的客體都是他人財物的所有權(quán)，主觀上都是出于故意，得兩者又有明顯的區(qū)別，其中犯罪對象方面的差異是區(qū)分侵占罪與詐騙罪的關(guān)鍵因素，非法占有財物前，財物的狀態(tài)是區(qū)分兩罪的分水嶺。也就是說，如果他人的非法占有之念產(chǎn)生在合法、正當、善意持有財物之后，既先合法、正當、善意持有了財物，然后才生產(chǎn)了非法占有之目的，再通過各種方法包括欺詐方法占為已有，拒不歸還的，構(gòu)成侵占罪；如果行為人非法占有的目的發(fā)生于獲取財物前，行為人在非法占有的目的支配下采用欺騙的方法獲得財物的，構(gòu)成詐騙罪。可見正確認定本案的性質(zhì)的關(guān)鍵是認定丁某產(chǎn)生非法占有金頸鏈的故意時，是否在其合法、正當、善意持有下。

丁某已取得代管金頸鏈的資格。柳某謊稱其母有一根金頸鏈欲出售的方式，向包括丁某在內(nèi)的不特定多數(shù)人發(fā)出希望與他人簽訂買賣合同的意思表示，是要約邀請，不是要約，理由是：一柳某沒有對金頸鏈給出出售價格，欠缺買賣合同的主要條款，也不符合要約的內(nèi)容具體確定的硬性規(guī)定；二是柳某申明該金頸鏈屬于其母所有，盡管是謊言，但丁某已知柳某不是該金頸鏈的合法處分人。因此丁某不能依物權(quán)法第一百零六條的規(guī)定，以善意人的身份取得該金頸鏈的所有權(quán)，丁某只是與柳某系朋友關(guān)系而取得金頸鏈代管的權(quán)力，該代管是丁某不知曉該金頸鏈的來路的情況下取得的，非惡意取得，符合刑法第270條規(guī)定的代管的情形。

丁某的非法占有產(chǎn)生于合法控制金頸鏈之后。丁哥對金頸鏈的來路置疑時，通過丁某的追問，柳某才道出實情，此時丁某才產(chǎn)生抓住柳某盜竊作案的把柄，柳某不敢到派出所核實真?zhèn)蔚挠欣麜r機，采用虛構(gòu)金頸鏈已交派出所的方法，從而把金頸鏈占為已有，其符合先合法占有金頸鏈、控制金頸鏈的便利，才產(chǎn)生非法侵占，拒不歸還的。

丁某在合法持有金頸鏈之前，并沒有非法占有的故意，只是在取得代管后，了解金頸鏈的來路后，才產(chǎn)生非法侵占之意，其行為不構(gòu)成詐騙罪的行為特征；在取得代管后，通過欺騙的方法，意圖占有，拒不歸還，其行為應(yīng)按侵占罪定罪量刑。
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相關(guān)刑事罪名：侵占罪、詐騙罪

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