【問題】
　　在刑事訴訟中，謝某作為證人出于誣陷他人的目的而故意作虛假陳述。應如何定性？

【評析】
　　筆者認為謝某的行為同時犯誣告陷害罪和偽證罪，其行為因法條競合的關系應按照偽證罪處理。理由如下：

第一，謝某的行為屬于誣告陷害罪。誣告陷害罪是一種捏造事實誣陷他人，意圖使他人受刑事追究的行為。誣告陷害罪沒有要求行為人積極主動的去誣告，在司法機關調查過程中，即使消極被動的陳述也是誣告行為，意味著誣告陷害罪包含了消極被動的誣告，所以謝某的行為屬于誣告陷害罪。

第二，謝某的行為屬于偽證罪。偽證罪是指在刑事訴訟中，證人、鑒定人、記錄人、翻譯人對案件中的重要情節，作虛假證明、鑒定、記錄、翻譯，故意陷害他人或者隱匿罪證的行為。本案中，謝某作為證人故意作虛假陳述的行為構成偽證罪。

第三，謝某的行為同時滿足了誣告陷害罪和偽證罪的要求，這兩罪之間是一種法條競合的關系，而不是想象競合的關系，想象競合是想象的數罪、觀念的競合，即一個犯罪行為同時觸犯多個不同的罪名，且在邏輯上數罪名所在的數個法條之間不存在包容或交叉關系。想象競合是事實的競合，而法條競合是法條的競合。法條競合指一個行為被兩個法條重復規定，即一個法條在語言論述的過程中包含了另一個法條的全部內容或者共同內容。行為人謝某向司法機關作偽證意圖陷害他人的行為同時滿足了偽證罪和誣告陷害罪的規定，屬于法條競合，法條競合時只能適用其中一個。通常特殊法優于一般法，偽證罪相對于誣告陷害罪而言就是特殊法。誣告陷害罪是在任何一個時空條件下作偽證意圖陷害他人的情況，而偽證罪特指在刑事訴訟中以證人的身份捏造事實，意圖陷害他人的情況。所以謝某的行為屬于法條競合，因特別法優于一般法，謝某的行為應按照偽證罪處理。

相關刑事罪名：誣告陷害罪、偽證罪

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